Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Положения ч. 7 ст. 96 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) позволяют поставщику (подрядчику, исполнителю, далее также - контрагент) в ходе исполнения контракта изменить способ обеспечения исполнения контракта и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта новое обеспечение исполнения контракта, размер которого может быть уменьшен в порядке и случаях, которые предусмотрены ч.ч. 7.2 и 7.3 данной статьи. Такая же возможность предусмотрена в отношении обеспечения гарантийных обязательств. В этой связи частью 27 ст. 34 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что контракт должен содержать обязательное, соответствующее данной норме условие о сроках возврата заказчиком контрагенту денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется контрагентом), в том числе части этих средств в случае уменьшения размера обеспечения исполнения контракта в соответствии с частями 7, 7.1 и 7.2 статьи 96 этого Закона.
Согласно ч. 7.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ одним из условий уменьшения ранее предоставленного заказчику обеспечения исполнения контракта является приемка заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги*(1). В то же время требований об осуществлении заказчиком приемки товаров, работ, услуг в целях реализации поставщиком права на замену способа обеспечения исполнения контракта положениями ст. 96 Закона N 44-ФЗ не установлено.
В связи с этим отметим, что в перечисленных в ч. 1 ст. 94 Закона N 44-ФЗ комплексе мер по исполнению контракта, реализуемых после его заключения и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с контрагентом в соответствии с гражданским законодательством и данным законом, названы в том числе:
- приемка поставленного товара (работы, услуги), включая проведение в соответствии с данным законом экспертизы поставленного товара (работы, услуги);
- оплата заказчиком поставленного товара (работы, услуги);
- взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при изменении, расторжении контракта в соответствии со ст. 95 данного закона.
С одной стороны, норма ч. 1 ст. 94 Закона N 44-ФЗ может пониматься как указывающая на то, что исполнение контракта начинается лишь с момента первой поставки (приемки, оплаты и т.п.). Однако, на наш взгляд, использованная в ч. 1 ст. 94 Закона N 44-ФЗ формулировка "в том числе" свидетельствует о том, что приведенный в этой части перечень действий, совершаемых после заключения контракта и свидетельствующих об исполнении контакта, не является исчерпывающим. Кроме того, на наш взгляд, поскольку иное не вытекает из законодательства, в целях применения Закона N 44-ФЗ периодом исполнения контракта следует считать период с даты его вступления в силу (п. 1 ст. 425 ГК РФ) до момента его прекращения. В этом смысле взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) по вопросу об изменении способа обеспечения исполнения действующего контракта, по нашему мнению, должно рассматриваться как осуществляемое в ходе исполнения контракта. А поскольку положениями Закона N 44-ФЗ не установлено иное, изменить способ обеспечения исполнения контракта поставщик вправе и до момента первой поставки или первой оплаты по контракту.
Закон N 44-ФЗ не определяет перечень, состав документов, которые должны сопровождать замену способа обеспечения контракта. Как таковой механизм замены способа обеспечения исполнения контракта этим Законом вовсе не предусмотрен. Представляется, что с учетом заявительного характера соответствующего права поставщика (исполнителя, подрядчика) реализация такого права не обусловлена составлением каких-либо дополнительных документов.
Также отметим, что согласно п. 21 Порядка формирования информации, а также обмена информацией и документами между заказчиком и Федеральным казначейством в целях ведения реестра контрактов, заключенных заказчиками, утвержденного приказом Минфина РФ от 19.07.2019 N 113н, заказчиком при формировании информации, включаемой в реестр контрактов, указываются:
1) код и наименование способа обеспечения исполнения обязательств по предоставленной гарантии качества товаров, работ, услуг, принимающие следующие значения:
- банковская гарантия, выданная банком в соответствии со статьей 45 Федерального закона;
- внесение денежных средств на указанный заказчиком счет;
2) размер обеспечения исполнения обязательств по предоставленной гарантии качества товаров, работ, услуг;
3) уникальный номер реестровой записи реестра банковских гарантий, соответствующий информации о банковской гарантии, являющейся обеспечением исполнения обязательств по предоставленной гарантии качества товаров, работ, услуг (в случае определения кода способа обеспечения исполнения обязательств по предоставленной гарантии качества товаров, работ, услуг).
Информация об уникальном номере реестровой записи реестра банковских гарантий формируется в информационной системе путем выбора соответствующей записи из полного перечня уникальных номеров реестровых записей реестра банковских гарантий, размещенных в единой информационной системе.
Представляется, что изменения в перечисленных сведениях должны быть отражены заказчиком в реестре контрактов. Однако порядок внесения таких изменений приказом Минфина РФ от 19.07.2019 N 113н не определен. Официальных разъяснений и правоприменительной практики по данному вопросу мы не обнаружили.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Ответ прошел контроль качества

8 ноября 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. 

------------------------------------------------------------------------
*(1) Из части 7.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ следует, что размер обеспечения исполнения контракта уменьшается посредством направления заказчиком информации об исполнении контрагентом обязательств по поставке товара, выполнению работы (ее результатов), оказанию услуги или об исполнении им отдельного этапа исполнения контракта и стоимости исполненных обязательств для включения в соответствующий реестр контрактов, предусмотренный ст. 103 Закона N 44-ФЗ, - уменьшение размера обеспечения исполнения контракта производится пропорционально стоимости исполненных обязательств, приемка и оплата которых осуществлены в порядке и сроки, которые предусмотрены контрактом*(1). Предусмотренное ч.ч. 7, 7.1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ уменьшение размера обеспечения исполнения контракта осуществляется при условии отсутствия неисполненных требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с Законом N 44-ФЗ, а также приемки заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта в объеме выплаченного аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), а в случаях, определенных Правительством РФ, в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты здоровья, прав и законных интересов граждан РФ такое уменьшение не допускается (ч. 7.3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ). В том случае, если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем предоставления банковской гарантии, требование заказчика об уплате денежных сумм по этой гарантии может быть предъявлено в размере не более размера обеспечения исполнения контракта, рассчитанного заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в соответствующем реестре контрактов. В случае, если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем внесения денежных средств на счет, указанный заказчиком, по заявлению контрагента ему возвращаются заказчиком в установленный в соответствии с ч. 27 ст. 34 Закона N 44-ФЗ контрактом срок денежные средства в сумме, на которую уменьшен размер обеспечения исполнения контракта, рассчитанный заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в соответствующем реестре контрактов.