Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Основаниями для предоставления отпуска по беременности и родам и выплаты соответствующего пособия являются заявление сотрудницы и листок нетрудоспособности (часть первая ст. 255 ТК РФ, ч. 5 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее - Закон N 255-ФЗ)). В силу части первой ст. 255 ТК РФ листок нетрудоспособности устанавливает период отпуска продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию. Выдача листка нетрудоспособности по беременности и родам производится в 30 недель беременности, а в случае многоплодной беременности - в 28 недель (п. 46 Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н).
Законодательство не определяет момента, когда сотрудница после получения листка нетрудоспособности должна обратиться к работодателю с заявлением о предоставлении отпуска по беременности и родам. Между тем возможность работать во время нахождения в отпуске (на условиях неполного рабочего времени или на дому) существует только применительно к отпуску по уходу за ребенком (часть третья ст. 256 ТК РФ). По общему же правилу во время отпуска, в том числе и отпуска по беременности и родам, сотрудница должна быть свободна от исполнения трудовых обязанностей (ст.ст. 106, 107 ТК РФ). Соответственно, работать и одновременно находиться в отпуске по беременности и родам нельзя.
Если женщина имеет право на отпуск по беременности и родам, но не оформляет его, то основания для выплаты пособия по беременности и родам за этот период времени отсутствуют (письмо ФСС России от 08.10.2004 N 02-10/11-6671). Аналогичной позиции придерживаются и суды (смотрите, например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 27.02.2010 N Ф03-778/2010 по делу N A04-5860/2009 (определением ВАС РФ от 30.06.2010 N ВАС-8434/10 в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано), ФАС Западно-Сибирского округа от 25.01.2010 по делу N А45-9720/2009 (определением ВАС РФ от 24.03.2010 N ВАС-2812/10 в передаче дела в Президиум ВАС РФ отказано)).
Таким образом, в рассматриваемой ситуации пособие по беременности и родам должно быть назначено и выплачено после подачи работницей заявления о предоставлении отпуска и листка нетрудоспособности только за календарные дни, приходящиеся на период фактического пребывания ее в отпуске по беременности и родам. До момента предоставления сотруднице отпуска по беременности и родам работодатель обязан начислять и выплачивать ей заработную плату.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Михайлов Иван

12 мая 2012 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.