Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Закупка прав на исполнение и его использование может быть осуществлена на основании указанной в вопросе нормы.

Обоснование вывода:
Согласно ч. 1 ст. 24 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - контрагент, контрагенты) или осуществляют закупки у единственного контрагента. В силу ч. 5 ст. 24 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе осуществлять закупки у единственного контрагента только в случаях, названных в ч. 1 ст. 93 указанного Закона.
В частности, в силу п. 13 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ на основании указанной нормы заказчик вправе осуществить у единственного контрагента закупку исполнений конкретных исполнителей, а также прав на исполнения конкретных исполнителей, если единственному лицу принадлежат исключительные права на такие исполнения.
Нормы Гражданского кодекса РФ, на положениях которого основывается Закон N 44-ФЗ, не содержат определения понятия "исполнение". Однако, в частности, из пп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК РФ следует, что исполнение представляет собой творческое воплощение произведений исполнителями (посредством актерской игры, танца и т.п.), которое в том числе может быть запечатлено с помощью технических средств, а затем воспроизведено, распространено или использовано иным способом, предусмотренным п. 2 ст. 1317 ГК РФ.
Исполнение в силу ст. 1225 ГК РФ является результатами интеллектуальной деятельности (далее - РИД), которым предоставляется правовая охрана (смотрите п. 1 ст. 1225 ГК РФ). Отметим, что РИД и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены ГК РФ (п. 4 ст. 129 ГК РФ). Очевидно, что исполнение по определению существует только во время его создания (ст. 1313 ГК РФ), его запись - звуковая или аудиовизуальная - является самостоятельным объектом интеллектуальной собственности - фонограммой или аудиовизуальным произведением соответственно (пп. 4 п. 1 ст. 1244, п. 1 ст. 1259, ст. 1263, ст. 1322 ГК РФ). В силу этого исключительное право на любое конкретное исполнение, в том числе на запись такого исполнения и на осуществление действий с этой записью изначально принадлежит конкретному лицу - исполнителю, но, как указывалось выше, "исключительное право на использование исполнения" может быть отчуждено (п. 1 ст. 1317 ГК РФ). При этом и договор на приобретение прав на использование исполнения способом, предусмотренным п. 2 ст. 1317 ГК РФ, может быть заключен только с этим лицом (п. 1 ст. 1315 ГК РФ).
При этом в силу ст. 1320 ГК РФ к правам на исполнение, созданное в пределах установленных для работника (исполнителя) трудовых обязанностей, в том числе к правам на созданное в таком порядке совместное исполнение, соответственно применяются правила о служебном произведении (ст. 1295 ГК РФ), согласно которым исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Представляется, что договор о приобретении исполнения, которое, по определению, предстоит в будущем, и прав на такое исполнение сам по себе может содержать требование к организатору исполнения о том, что трудовые и (или) гражданско-правовые договоры с отдельными исполнителями не должны предусматривать иного, то есть что исключительное право на использование произведения изначально должно возникать именно у организатора и передаваться по указанному договору заказчику.
Из формулировки п. 13 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ следует, что этот пункт предусматривает приобретение именно исполнений конкретных исполнителей (собственно постановку спектакля) и прав на эти исполнения, что, по нашему мнению, подразумевает именно право использования исполнения, описанное в п. 2 ст. 1317 ГК РФ.
Таким образом, мы полагаем, что с учетом того, что в рассматриваемой ситуации объектом закупки являются именно исполнение произведения конкретными исполнителями и права использования данного исполнения, заказчик вправе заключить контракт на основании п. 13 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, в том числе с театром.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Тимошенко Валерий

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

22 июля 2020 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.