Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В рассматриваемой ситуации соответствующие положения типового контракта целесообразно скорректировать, приведя их в соответствие с актуальной редакцией Закона N 44-ФЗ и постановления Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042.

Обоснование позиции:
В соответствии с ч. 11 ст. 34 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) для осуществления заказчиками закупок могут разрабатываться и утверждаться типовые контракты, типовые условия контрактов, которые размещаются в единой информационной системе (далее - ЕИС) и составляют библиотеку типовых контрактов, типовых условий контрактов*(1). Порядок разработки типовых контрактов, типовых условий контрактов, а также случаи и условия их применения устанавливаются Правительством РФ. Правила разработки типовых контрактов, типовых условий контрактов на основании ч. 11 ст. 34 Закона N 44-ФЗ утверждены постановлением Правительства РФ от 02.07.2014 N 606 (далее - Правила).
В соответствии с п. 7 Правил разрабатываемые проекты типовых контрактов, типовых условий контрактов состоят из постоянной части, не подлежащей изменению в конкретной закупке, и переменной части, которая предусматривает возможность выбора одного или нескольких вариантов условий (данных) из предлагаемого исчерпывающего перечня таких вариантов условий (данных), определенных ответственным органом в типовом контракте, типовых условиях контрактов, а также возможность внесения информации об условиях (данных) конкретной закупки, содержании таких условий (данных) и порядке определения такого содержания. Соответственно, при осуществлении закупки, по которой разработан типовой контракт, заказчик не вправе произвольно изменять условия типового контракта и включать в него дополнительные положения (письмо Минэкономразвития России от 27.09.2016 N Д28и-2543). За указанные действия должностные лица заказчика могут быть привлечены к административной ответственности в соответствии с ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ (решение УФАС по Тамбовской области от 08.05.2019 N 068/06/64-256/2019, постановление УФАС по Краснодарскому краю от 27.03.2019 N 174А-РЗ/2019).
Приказом Минздрава России от 15.10.2015 N 724н (далее - Приказ N 724н) утвержден типовой контракт на поставку медицинских изделий, ввод в эксплуатацию медицинских изделий, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия, и специалистов, осуществляющих техническое обслуживание медицинских изделий (далее - Типовой контракт). Отметим, что в соответствии с приказом Минздрава России от 21.12.2017 N 1038н в Приказ N 724н внесены изменения, которые вступили в силу 24 апреля 2018 года. В частности, в соответствии с указанными изменениями скорректированы положения Типового контракта о порядке привлечения исполнителем к исполнению контракта соисполнителей из числа СМП, СОНО (раздел 3 "Взаимодействие Сторон") включено условие о способах предоставления обеспечения исполнения контракта (п. 10.1 Типового контракта), в разделе 11 "Ответственность Сторон" Типового контракта учтены положения Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042 (далее - Правила N 1042), в редакции, действовавшей на момент внесения указанных изменений.
Вместе с тем действующая редакция Типового контракта не в полной мере соответствуют действующим положениям Закона N 44-ФЗ и Правил N 1042. В частности, актуальной редакции ч. 7 ст. 34 Закона N 44-ФЗ не соответствуют положения Типового контракта о порядке определения размера пеней, начисляемых за просрочку исполнения сторонами обязательства, предусмотренного контрактом (п. 11.4, п. 11.9 Типового контракта). Не соответствует действующей редакции п.п. 4-5 Правил N 1042 порядок определения размера штрафа, который уплачивает поставщик в том числе в случае, если закупка проводилась в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 30 Закона N 44-ФЗ либо если поставщик является победителем закупки, предложившим наиболее высокую цену за право заключения контракта (п.п. 11.11-11.12 Типового контракта). Не соответствует Правилам N 1042 предусмотренное п. 11.17 Типового контракта условие о том, что общая сумма начисленной неустойки (штрафов, пени) за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, не может превышать цену контракта. Таким образом, указанные положения Типового контракта об ответственности сторон разработаны на основе редакции Правил N 1042, действовавшей до 14.08.2019 (постановление Правительства России от 2 августа 2019 г. N 1011), и на сегодняшний день не соответствуют ч.ч. 7 и 8 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, а также п.п. 3-5, 11-12 Правил N 1042.
Также в Типовом контракте не предусмотрен порядок и условия предоставления победителем закупки обеспечения гарантийных обязательств в соответствии с ч. 2.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ в случае установления требований к таким обязательствам в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона N 44-ФЗ, отсутствуют условия предоставления обеспечения исполнения контракта в случае, если контракт заключается по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 30 Закона N 44-ФЗ (ч. 6.2 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).
Как показывает правоприменительная практика, отсутствие в проекте контракта формулировок, предусмотренных актуальной редакцией ст. 96 Закона N 44-ФЗ, Правил N 1042, может быть квалифицировано как нарушение (решение УФАС по Магаданской области от 31.03.2020 N 049/06/99-100/2020, решение УФАС по Тюменской области от 06.04.2020 N 072/06/44/85/2020, решение УФАС по Республике Марий Эл от 06.05.2020 N 02-06/305, решение УФАС по Санкт-Петербургу от 13.09.2019 N 44-4522/19, решение УФАС по Иркутской области от 29.10.2019 N 038/1098/19, решение УФАС по Сахалинской области от 29.10.2019 N 065/06/106-410/2019).
Это означает, что использование Типового контракта без внесения в него корректировки может явиться основанием для привлечения должностных лиц заказчика к административной ответственности. Аналогичные последствия возможны и в случае изменения условий типового контракта (письмо Минэкономразвития России от 27.09.2016 N Д28и-2543, решение УФАС по Тамбовской области от 8 мая 2019 г. N 068/06/64-256/2019, постановление УФАС по Краснодарскому краю от 27 марта 2019 г. N 174А-РЗ/2019). Однако, поскольку очевидно, что по сравнению с нормативным актом, которым утвержден типовой контракт, приоритет имеют положения Закона N 44-ФЗ и Правил N 1042, полагаем, в рассматриваемой ситуации при подготовке проекта контракта заказчику необходимо руководствоваться требованиями Закона N 44-ФЗ и Правил N 1042 (смотрите также п. 6 Правил N 606, ответ на вопрос N 4 письма Минфина России от 20.08.2018 N 24-03-07/58931, решение УФАС по Чувашской Республике - Чувашии от 06.11.2019 N 021/06/64-756/2019, решение УФАС по Курской области от 19.09.2019 N 046/06/64-520/2019, решение УФАС по Приморскому краю от 03.02.2020 N 025/06/64-68/2020). В связи с этим соответствующие пункты типового контракта, на наш взгляд, следует скорректировать исходя из актуальной редакции ст. 96 Закона N 44-ФЗ и Правил N 1042.
Правоприменительной практики и разъяснений, где бы рассматривался данный вопрос, мы не обнаружили. За официальными разъяснениями можно обратиться в ФАС или Минфин России.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Тимошенко Валерий

Ответ прошел контроль качества

18 августа 2020 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. 

-------------------------------------------------------------------------
*(1) На наш взгляд, из указания на необходимость размещения в ЕИС типовых контрактов, типовых условий контрактов (смотрите также п. 11 Правил) не следует, что заказчики при подготовке проектов контрактов должны руководствоваться исключительно указанными документами в том виде, в каком они включены в библиотеку типовых контрактов, типовых условий контрактов. Напомним, что в силу п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. При этом нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти в течение десяти дней после дня их государственной регистрации подлежат официальному опубликованию в "Российской газете" или на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru).
Добавим также, что в библиотеке типовых контрактов, типовых условий контрактов размещен приказ Минздрава России от 21.12.2017 N 1038н "О внесении изменений в приложения N 1 и 2 к приказу Министерства здравоохранения Российской Федерации от 15 октября 2015 г. N 724н "Об утверждении типового контракта на поставку медицинских изделий, ввод в эксплуатацию медицинских изделий, обучение правилам эксплуатации специалистов, эксплуатирующих медицинские изделия, и специалистов, осуществляющих техническое обслуживание медицинских изделий".