Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Указанный в вопросе способ расчета пени правомерен.

Обоснование вывода:
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ). При этом законодательство не содержит норм, которые бы прямо устанавливали, должна ли при исчислении неустойки учитываться сумма НДС, на которую в соответствии с НК РФ увеличена цена товара (работы, услуги).
В судебной практике длительное время существовала позиция, согласно которой суммы неустойки (пени, штрафа) должны начисляться на цену товара (работ, услуг) без учета НДС. Данный подход был сформирован на основании Информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.1996 N 9 "Обзор судебной практики применения законодательства о налоге на добавленную стоимость", в пункте 10 которого (впоследствии исключенном из Обзора) указывалось, что гражданско-правовая ответственность за просрочку оплаты товара (работ, услуг) не может применяться при несвоевременном исполнении обязанности по перечислению суммы НДС, поскольку последний является элементом публичных правоотношений.
В постановлении от 22.09.2009 N 5451/09 Президиум ВАС РФ указал, что включение продавцом в подлежащую оплате покупателем цену реализуемого товара (работ, услуг) суммы НДС вытекает из положений п. 1 ст. 168 НК РФ, являющихся обязательными для сторон договора в силу п. 1 ст. 422 ГК РФ, и отражает характер названного налога как косвенного. Следовательно, предъявляемая к оплате сумма НДС является частью цены, подлежащей уплате по договору. Соответственно, задерживая оплату, покупатель фактически неосновательно пользовался не суммой, подлежащей перечислению в бюджет в виде НДС, а денежными средствами продавца. Поэтому основания для отказа в начислении процентов за пользование чужими денежными средствами на ту часть суммы задолженности, которая приходится на сумму налога, отсутствуют. Отметим, что в постановлении говорится именно о порядке начисления процентов на основании п. 1 ст. 395 ГК РФ при несвоевременной оплате оказанных услуг.
В то же время суды применяют приведенный подход и в отношении договорной неустойки (пени, штрафа), которая, как и проценты за пользование чужими денежными средствами, является мерой гражданско-правовой ответственности за нарушение или ненадлежащее исполнение обязательства. Суды указывают, что сумма НДС, на которую увеличивается цена товара, фактически представляет собой составную часть его стоимости и должна учитываться при расчете неустойки (смотрите, например, постановления ФАС Поволжского округа от 12.05.2010 по делу N А12-14278/2009, ФАС Северо-Западного округа от 14.12.2009 N А56-59154/2008, ФАС Уральского округа от 14.01.2010 N Ф09-10866/09-С4 по делу N А60-31989/2008-С11, ФАС Московского округа от 25.04.2011 N КГ-А40/2023-11-П, от 18.06.2010 N КГ-А40/5699-10, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.02.2012 N Ф08-187/12, постановления ФАС Уральского округа от 04.07.2011 N Ф09-3967/11, от 01.09.2010 N Ф09-11391/10-С5, от 12.08.2010 N Ф09-6117/10-С2, постановления ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2011 N А56-3564/2010, от 16.06.2011 N Ф07-3352/11, постановления ФАС Поволжского округа от 11.07.2011 N А12-20174/2010, от 12.05.2011 N А55-15964/2010, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 18.08.2010 N А29-13758/2009, от 22.03.2010 N А29-8958/2009 и др.).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Арзамасцев Александр

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

1 августа 2012 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.