Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Если переплата по налогу образовалась в период, предшествующий образованию задолженности по тому же налогу, ее сумма больше или равна сумме задолженности и она не была ранее зачтена в счет иных задолженностей, то начисление штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ, а также пеней неправомерно.

Обоснование вывода:

В силу п. 1 ст. 122 НК РФ по общему правилу неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога (сбора).

Согласно п. 1 ст. 75 НК РФ пеней признается денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки. На основании положений ст. 75 НК РФ начисление пеней возможно только в том случае, если у налогоплательщика имеется фактическая задолженность перед бюджетом (смотрите постановления ФАС Северо-Западного округа от 31.03.2011 N Ф07-1197/2011, ФАС Московского округа от 10.03.2011 N КА-А40/996-11).

Как разъясняется в п. 42 постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, неуплата или неполная уплата сумм налога означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в ст. 122 НК РФ деяний (действий или бездействия).

Поэтому, если в предыдущем периоде у налогоплательщика имеется переплата определенного налога, которая перекрывает или равна сумме того же налога, заниженной в последующем периоде и подлежащей уплате в тот же бюджет, и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу, состав правонарушения, предусмотренный ст. 122 НК РФ, отсутствует, поскольку занижение суммы налога не привело к возникновению задолженности перед бюджетом в части уплаты конкретного налога.

Таким образом, занижение суммы конкретного налога по итогам определенного налогового периода не приводит к возникновению у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом в части уплаты этого налога в случае одновременного соблюдения следующих условий:

- в налоговых периодах, предшествовавших налоговому периоду, в котором налог был занижен, у налогоплательщика имелась переплата сумм того же налога, что и заниженный налог, в тот же бюджет, в размере, превышающем или равном размеру заниженной суммы налога;

- к моменту неуплаты (неполной уплаты) налога эти суммы не были зачтены в счет иных задолженностей налогоплательщика;

- к моменту неуплаты (неполной уплаты) налога не истек определенный ст. 78, ст. 79 НК РФ срок, в течение которого указанная выше сумма переплаты может быть возвращена налогоплательщику (зачтена в счет недоимок) (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2013 N 07АП-10817/12).

В Минфине России соглашаются с такими выводами (письмо Минфина России от 03.06.2005 N 03-02-07/1-133).

Следовательно, при выполнении перечисленных выше условий исключается применение п. 1 ст. 122 НК РФ, а также доначисление пеней, так как отсутствует фактическая задолженность налогоплательщика перед бюджетом (п. 2 ст. 11 НК РФ, постановление ФАС Московского округа от 10.03.2011 N КА-А40/996-11).

Аналогичные выводы нашли отражение в многочисленных судебных решениях (смотрите, например, постановления ФАС Московского округа от 23.01.2013 N Ф05-15050/12, от 25.12.2012 N Ф05-14892/12, от 19.07.2012 N Ф05-7262/12, от 01.09.2011 N Ф05-8188/11, ФАС Северо-Западного округа от 15.02.2012 N Ф07-2109/11, от 08.02.2011 N Ф07-14750/2010, от 26.11.2010 N Ф07-11585/2010).

Применительно к рассматриваемой ситуации это означает, что если у Вашей организации имеется, например, переплата по НДС, образовавшаяся в прошлых налоговых периодах, а размер переплаты превышает размер заниженной суммы НДС и к моменту неполной уплаты НДС эти суммы не были зачтены в счет иных задолженностей налогоплательщика, то организация не может быть привлечена к ответственности за неполную уплату НДС. Кроме того, доначисление пеней также неправомерно.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член МоАП Завьялов Кирилл

Ответ прошел контроль качества

8 мая 2013 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.