Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Невключение площади танцпола при определении размера площади зала обслуживания посетителей может привести к спорам с налоговыми органами.

Обоснование позиции:
Согласно пп. 8 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя в отношении предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания.
В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под услугами общественного питания понимаются услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга.
В свою очередь, площадью зала обслуживания посетителей является площадь специально оборудованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
Исходя из Общероссийского классификатора услуг населению ОК 002-93 (ОКУН) (принят и введен постановлением Госстандарта РФ от 28.06.1993 N 163) услуги общественного питания (код 122000) включают в себя в том числе услуги по организации досуга (код 122500), к которым относятся услуги по музыкальному обслуживанию, проведению концертов, программ варьете и видеопрограмм, предоставлению газет, журналов, настольных игр, игровых автоматов, бильярда и т.п.
Как видим, формально услуги по предоставлению места для танцев и (или) проведению танцев (дискотек) в ОКУН не поименованы и, соответственно, к услугам по организации досуга не относятся. Следует отметить, что в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 25.04.2007 N Ф03-А51/07-2/1282 судьи признали несостоятельным довод налогоплательщика о том, что понятие "услуга по организации досуга" (код 122500) не включает в себя такое понятие, как "услуга танцевального обслуживания", поскольку в обжалуемом решении налогового органа говорится об услуге по организации досуга, представляемой предприятием общественного питания, а не об услуге клубных учреждений в виде танцевального обслуживания.
В силу ст. 346.27 НК РФ в целях главы 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).
В этой связи полагаем, что если из правоустанавливающих документов на помещение (например свидетельство о собственности, договор аренды, экспликация, технический план здания и т.п.) следует, что площадь танцпола включается в общую площадь помещения, занятого залом обслуживания посетителей, то ее следует учитывать при определении размера площади зала обслуживания посетителей.
Подобный подход нашел отражение в письмах Минфина России от 26.03.2010 N 03-11-06/3/46, от 15.04.2010 N 03-11-06/3/60 (смотрите также письмо Минфина России от 06.10.2006 N 03-11-04/3/441).
В письмах Минфина России от 31.03.2011 N 03-11-06/3/38, от 30.04.2009 N 03-11-06/3/116, от 27.10.2008 N 03-11-04/3/479 обращается также внимание на тот факт, что если согласно инвентаризационным документам для оказания услуг общественного питания организацией используется помещение, части которого конструктивно друг от друга не обособлены и расположены в одном объекте недвижимости, то для целей применения системы налогообложения в виде ЕНВД следует учитывать общую площадь помещения.
В таком случае можно сделать вывод, что если площадь танцпола конструктивно обособлена от остального помещения и не используется для оказания услуг общественного питания, то существуют предпосылки для исключения данной площади в целях исчисления ЕНВД.
Понятие конструктивной обособленности глава 26.3 НК РФ не содержит. Разъяснений уполномоченных органов нам обнаружить не удалось. При этом имеющаяся арбитражная практика однозначного ответа не дает.
Так, в постановлении ФАС Поволжского округа от 14.04.2009 N А12-11976/2008 судьи пришли к выводу, что пристройка к помещению не может быть признана отдельным объектом, поскольку в ней не имеется подсобных, складских, административно-бытовых помещений. Наличие либо отсутствие общего входа в торговые залы, расположенные в едином объекте торговли, не является обстоятельством, свидетельствующим о необходимости исчисления плательщиком ЕНВД исходя из площади каждого торгового зала в отдельности.
В постановлении ФАС Центрального округа от 14.12.2010 N А62-8065/2009 судьи указали, что планы и схемы размещения объектов позволяют выделить площадь торгового зала. Признавая помещения конструктивно обособленными судьи также учли, что каждая из арендуемых предпринимателем частей помещений торгового комплекса находилась в различных местах дислокации и они были изолированы между собой. Кроме того, в каждом из объектов организации торговли был установлен обособленный кассовый аппарат, выставлен свой особый ассортимент товаров, закреплен отдельный штат сотрудников, велся отдельный учет товарно-материальных ценностей.
В постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 N 19АП-5395/08 судьи сочли в качестве доказательства обособленности организацию налогоплательщиком торговли и способы ведения учета торговой деятельности.
В постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 23.08.2010 N А82-5010/2009 судьи, принимая во внимание, что объекты для проведения досуга конструктивно ничем не обособлены от бара, его посетители беспрепятственно пользуются ими, кроме того, отсутствуют капитальные перегородки, пришли к выводу, что объекты для проведения досуга не являются конструктивно обособленными.
В свою очередь, в кассационном определении судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 05.09.2011 N 22-7319/2011 судьи при вынесение решения об отсутствии конструктивной обособленности учли, в частности, наличие единого меню для ресторана, танцзала и чилаута, отсутствие разделения блюд кухни, общий учет продуктов, отсутствие ремонтов и перепланировок в помещении.
В анализируемом случае танцпол не изолирован капитальными перегородками от остальных помещений, не имеет отдельного входа и гардероба. Данные обстоятельства, на наш взгляд, не позволяют однозначно утверждать, что танцпол является конструктивно обособленным помещением. В этой связи считаем, что невключение его площади при определении размера площади зала обслуживания посетителей для целей исчисления ЕНВД с большой долей вероятности может привести к налоговым спорам.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член МоАП Завьялов Кирилл

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Мягкова Светлана

2 марта 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.