Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Реализация (передача) программного обеспечения в составе комплекса монтируемой охранной системы подлежит обложению НДС на общих основаниях.

Обоснование позиции:
В соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
По мнению Минфина России, обязательным условием применения освобождения от обложения НДС, предусмотренного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, является наличие лицензионного (сублицензионного) договора, заключенного в письменной форме на момент передачи прав на использование результатов интеллектуальной деятельности (смотрите, например, письма Минфина России от 03.02.2009 N 03-07-07/04, от 01.04.2008 N 03-07-15/44, от 21.02.2008 N 03-07-08/36).
Поскольку НК РФ понятие лицензионного договора не установлено, то для определения этого понятия следует руководствоваться нормами ГК РФ (ст. 11 НК РФ, письмо ФНС от 05.06.2015 N ГД-4-3/9734@). Требования к лицензионному договору приведены в ст. 1235 ГК РФ и ст. 1286 ГК РФ.
Если же для передачи прав на использование результатов интеллектуальной деятельности используется договор, отличный от лицензионного, например договор купли-продажи, договор присоединения, смешанный договор, договор подряда и др., то согласно официальной позиции освобождение от обложения НДС не применяется (смотрите, например, письма Минфина России от 12.08.2014 N 03-07-11/40167, от 12.01.2009 N 03-07-05/01, от 02.10.2008 N 03-07-07/96, от 12.05.2008 N 03-07-08/110, от 01.04.2008 N 03-07-15/44, от 21.02.2008 N 03-07-08/36, УФНС России по г. Москве от 10.03.2009 N 16-15/020629).
В рассматриваемой ситуации с заказчиком заключается договор строительного подряда, на основании которого изготавливается комплекс охранной системы, включающий в себя программное обеспечение. При этом организации не заключают между собой отдельный лицензионный договор на предоставление прав использования программного обеспечения. Поэтому считаем, что в данном случае организация-подрядчик не имеет права на применение освобождения, предусмотренного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Следовательно, реализация (передача - смотрите ст. 39 НК РФ) программного обеспечения в составе комплекса охранной системы подлежит обложению НДС на общих основаниях (п. 1 ст. 146 НК РФ) с применением налоговой ставки в размере 18% (п. 3 ст. 164 НК РФ).
Сделанный вывод можно подтвердить письмом Минфина России от 22.01.2008 N 03-07-11/23, в котором была рассмотрена возможность применения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ в случае, если поставка программного обеспечения осуществляется при оказании услуг по договорам подряда (в рамках таких договоров). Специалисты финансового ведомства указали, что такие операции пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не предусмотрены и подлежат налогообложению НДС в общеустановленном порядке.

Рекомендуем ознакомиться со следующим материалом:
- Энциклопедия решений. Освобождение от НДС передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав на их использование.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Лазукова Екатерина

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член МоАП Мельникова Елена

14 января 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.