Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
По нашему мнению, страхование гражданской ответственности туроператора является одним из условий осуществления туроператорской деятельности, в связи с этим организация вправе учесть расходы на данное страхование при определении налоговой базы по УСН.
Вместе с тем, учитывая отсутствие последних официальных разъяснений, а также более ранние разъяснения специалистов Минфина России, есть вероятность споров с налоговыми органами по данному вопросу.
Положениями НК РФ не установлено право налогоплательщика, применяющего УСН, при определении налоговой базы уменьшать полученные доходы на расходы, связанные с уплатой взносов в объединение туроператоров в сфере выездного туризма.

Обоснование вывода:
В соответствии со ст. 4.1 Федерального закона от 24.11.1996 N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 132-ФЗ) в редакции, действующей с 1 января 2017 года, в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц осуществление туроператорской деятельности на территории РФ допускается юридическим лицом при наличии у него договора или договоров страхования гражданской ответственности за неисполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта и (или) банковской гарантии или банковских гарантий исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее также - финансовое обеспечение ответственности туроператора), если иное не установлено ст. 4.1 Закона N 132-ФЗ.
Статьей 17.1 Закона N 132-ФЗ установлены требования к предоставляемому финансовому обеспечению ответственности туроператора. Так, договор страхования ответственности туроператора либо банковская гарантия должны обеспечивать надлежащее исполнение туроператором обязательств по всем договорам о реализации туристского продукта, заключаемым с туристами и (или) иными заказчиками непосредственно туроператором либо по его поручению турагентами.
Перечень расходов, учитываемых при упрощенной системе налогообложения (УСН), установлен п. 1 ст. 346.16 НК РФ.
Согласно пп. 7 п. 1 ст. 346.16 НК РФ при определении объекта налогообложения налогоплательщик, применяющий УСН, уменьшает полученные доходы на расходы на все виды обязательного страхования работников, имущества и ответственности, включая страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, обязательное медицинское страхование, обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, производимые в соответствии с законодательством РФ.
Разъяснения официальных органов по вопросу включения расходов по страхованию гражданской ответственности в расходы, учитываемые при определении налоговой базы по УСН, представлены в письмах Минфина России от 24.02.2012 N 03-11-06/2/33 и от 25.06.2009 N 03-11-06/2/109.
Следует отметить, что в период издания этих писем редакция ст. 4.1 Закона N 132-ФЗ устанавливала возможность осуществления туроператорской деятельности при условии наличия у юридического лица договора страхования гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта либо банковской гарантии исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее также - финансовое обеспечение).
В письмах специалисты разъясняли, что из Закона N 132-ФЗ следует, что туроператор вправе выбрать одну из указанных форм финансового обеспечения: договор страхования гражданской ответственности или банковскую гарантию.
Учитывая изложенное, страхование гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение туроператором обязательств по договору о реализации туристского продукта является добровольным.
В связи с этим специалисты высказали мнение, что налогоплательщики, применяющие УСН и выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, при определении налоговой базы расходы по страхованию гражданской ответственности за неисполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта учитывать не вправе.
Из новой редакции ст. 4.1 Закона N 132-ФЗ, по нашему мнению, также буквально следует, что туроператор вправе выбрать варианты финансового обеспечения:
- договор страхования гражданской ответственности за неисполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта и банковскую гарантию или банковские гарантии исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта
или
- договор страхования гражданской ответственности за неисполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта или банковскую гарантию, или банковские гарантии исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта.
Официальных разъяснений в отношении правомерности включения в расходы при определении налоговой базы по УСН расходов на страхование гражданской ответственности туроператора, исходя из новой редакции ст. 4.1 Закона N 132-ФЗ, нет.
Представляется, что специалисты также будут говорить о неправомерности включения данных расходов в расходы при определении налоговой базы по УСН, мотивируя тем, что альтернативой договору страхования является банковская гарантия и страхование гражданской ответственности не является обязательным условием осуществления туроператорской деятельности.
По нашему мнению, страхование гражданской ответственности туроператора является одним из условий осуществления туроператорской деятельности, в связи с этим организация вправе учесть расходы на данное страхование при определении налоговой базы по УСН.
Вместе с тем, учитывая отсутствие последних официальных разъяснений, а также более ранние разъяснения специалистов Минфина России, есть вероятность споров с налоговыми органами по данному вопросу.
В связи с этим в целях минимизации налоговых рисков рекомендуем обратиться за разъяснениями в налоговый орган по месту учета или в Минфин России (пп.пп. 1, 2 п. 1 ст. 21 НК РФ).
Если организация примет решение учитывать суммы, уплаченные по договору страхования гражданской ответственности в расходах при определении налоговой базы по УСН, то эти суммы следует учитывать в тех отчетных (налоговых) периодах, когда они были уплачены.
В соответствии со ст. 4.1 Закона N 132-ФЗ туроператоры, осуществляющие деятельность в сфере выездного туризма, должны быть также членами объединения туроператоров в сфере выездного туризма, действующего в соответствии с Законом N 132-ФЗ, и иметь фонд персональной ответственности туроператора в соответствии с Законом N 132-ФЗ.
Статьей 11 Закона N 132-ФЗ также установлено, что туроператоры, осуществляющие деятельность в сфере выездного туризма, обязаны быть членами объединения туроператоров в сфере выездного туризма, созданного в соответствии с Законом N 132-ФЗ.
Распоряжением Правительства РФ от 19.11.2012 N 2130-р ассоциации "Объединение туроператоров в сфере выездного туризма "ТУРПОМОЩЬ" присвоен статус объединения туроператоров в сфере выездного туризма.
Требованием к членству туроператора в объединении туроператоров в сфере выездного туризма является уплата взносов в резервный фонд в сроки, установленные Законом N 132-ФЗ, и в размере, определенном в соответствии с Законом N 132-ФЗ (ст. 11.1 Закона N 132-ФЗ).
Основанием для прекращения членства туроператора в объединении туроператоров в сфере выездного туризма является:
заявление туроператора о выходе из членов данного объединения в случае прекращения туроператором деятельности в сфере выездного туризма;
неуплата взносов в резервный фонд в сроки, установленные Законом N 132-ФЗ, и в размере, определенном в соответствии с Законом N 132-ФЗ;
ликвидация туроператора в соответствии с законодательством РФ;
неуплата взносов в фонд персональной ответственности туроператора в сроки, установленные Законом N 132-ФЗ, и в размере, определенном в соответствии с Законом N 132-ФЗ.
Согласно ст. 11.3 Закона N 132-ФЗ имущество объединения туроператоров в сфере выездного туризма образуется за счет:
имущества, передаваемого данному объединению его учредителями в соответствии с учредительным договором объединения;
взносов, уплачиваемых в резервный фонд;
взносов на финансирование расходов, связанных с текущей деятельностью данного объединения;
доходов, полученных от размещения средств резервного фонда;
денежных средств, полученных от реализации установленного ст. 11.5 Закона N 132-ФЗ права требования страховой выплаты или выплаты по банковской гарантии;
добровольных взносов.
В силу ст. 11.4 Закона N 132-ФЗ для финансирования расходов на оказание экстренной помощи туристам объединение туроператоров в сфере выездного туризма формирует резервный фонд в соответствии с требованиями Закона N 132-ФЗ.
Следует отметить, что до 1 января 2017 года в ст. 11.4 Закона N 132-ФЗ резервный фонд именовался компенсационным фондом.
В перечне расходов, учитываемых при УСН, установленном п. 1 ст. 346.16 НК РФ, не поименованы расходы в виде уплаты взносов в объединение туроператоров в сфере выездного туризма.
В закрытый перечень расходов, на которые налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы при определении объекта налогообложения, включены лишь вступительные, членские и целевые взносы, уплачиваемые в соответствии с Федеральным законом от 01.12.2007 года N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" (пп. 32.1 п. 1 ст. 346.16 НК РФ).
Однако ассоциация "Объединение туроператоров в сфере выездного туризма "ТУРПОМОЩЬ" не является саморегулируемой организацией.
Из этого следует, что НК РФ не установлено право налогоплательщика, применяющего УСН, при определении налоговой базы уменьшать полученные доходы на расходы, связанные с уплатой взносов в объединение туроператоров в сфере выездного туризма.
Разъяснений официальных органов по данному вопросу нет.
В этой связи следует отметить, что 25.12.2013 депутатом Государственной Думы РФ М.В. Емельяновым был внесен на рассмотрение в Государственную Думу РФ проект федерального закона N 417204-6 "О внесении изменения в статью 346.16 части второй Налогового кодекса Российской Федерации".
В законопроекте предлагалось внести изменение в ст. 346.16 НК РФ, которое позволит учитывать обязательные целевые, членские и целевые взносы, уплачиваемые туроператорами в ассоциацию "Объединение туроператоров в сфере выездного туризма "ТУРПОМОЩЬ", в расходах при расчете единого налога, уплачиваемого при применении упрощенной системы налогообложения.
Однако 24.02.2014 законопроект возвращен авторам в связи с несоблюдением требований ч. 3 ст. 104 Конституции РФ и ст. 105 Регламента Государственной Думы РФ.

Рекомендуем ознакомиться с материалами:
- Энциклопедия решений. Обеспечение безопасности туристов;
- Энциклопедия решений. Расходы на все виды обязательного страхования работников, имущества и ответственности при УСН.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член АПР Иванкова Ольга

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Королева Елена

10 января 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.