Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
При заключении после 01.01.2017 соглашения о приобретении дополнительного количества товара по договору, заключенному до 2017 года, муниципальное унитарное предприятие должно руководствоваться правилами, установленными Законом N 44-ФЗ.

Обоснование позиции:
С 01.01.2017 вступили в силу изменения, внесенные в Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) Федеральным законом от 03.07.2016 N 321-ФЗ (далее - Закон N 321-ФЗ), согласно которым муниципальное унитарное предприятие (далее также - унитарное предприятие, МУП), осуществляющее закупки товаров, работ и услуг, признается заказчиком, обязанным по общему правилу руководствоваться требованиями Закона N 44-ФЗ (п. 7 ст. 3, ч. 2.1 ст. 15 Закона N 44-ФЗ, ст. 4 Закона N 321-ФЗ). Исключение составляют закупки, осуществляемые за счет грантов и субсидий, а также привлечение иных лиц на основании договора в целях исполнения контракта, заключаемого МУП в качестве исполнителя. Эти закупки МУП вправе осуществлять в соответствии со своим положением о закупке в рамках требований Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) (ч. 2.1 ст. 15 Закона N 44-ФЗ, смотрите также письмо Минэкономразвития России от 18.08.2016 N Д28и-2133).
При этом ни Закон N 44-ФЗ, ни Закон N 321-ФЗ не содержат специальных положений о том, какие нормы должны применяться после 01.01.2017 к договорам унитарных предприятий, заключенным ими до указанной даты в соответствии с Законом N 223-ФЗ.
Полагаем, что в данной ситуации следует обратиться к нормам Гражданского кодекса РФ, на нормах которого основан и Закон N 44-ФЗ (ч. 1 ст. 2 этого Закона), и Закон N 223-ФЗ (ч. 1 ст. 2 этого Закона).
В соответствии с п. 1 ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие (п. 2 ст. 4 ГК РФ). Согласно же п. 2 ст. 422 ГК РФ, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Отсюда можно сделать вывод, во-первых, что договоры, заключенные унитарными предприятиями до 01.01.2017, сохраняют свое действие и после указанной даты. Аналогичные разъяснения даны в письмах Минэкономразвития России от 06.10.2016 N Д28и-2686, от 10.10.2016 N Д28и-2748.
Во-вторых, можно сделать вывод, что к правам и обязанностям сторон, возникающим после 01.01.2017, должны применяться уже нормы Закона N 44-ФЗ. Поскольку дополнительное соглашение изменяет или прекращает гражданские права и обязанности по ранее заключенному договору, то оно само подпадает под понятие гражданско-правового договора, содержащееся в п. 1 ст. 420 ГК РФ. Поэтому к нему применяются те же правила, которые установлены законодательством в отношении гражданско-правовых договоров. Согласно же п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения. Это означает, что дополнительные соглашения к договорам, заключенным МУП до 01.01.2017, после этой даты должны заключаться в соответствии с теми нормами, которые действуют на момент их заключения, то есть, как правило, в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ.
Наконец, можно заметить, что распространение действия Закона N 44-ФЗ на закупки, осуществляемые унитарными предприятиями, направлено на повышение уровня конкуренции и эффективности расходования бюджетных средств при осуществлении закупок государственными (муниципальными) унитарными предприятиями, на пресечение существующей негативной практики вывода закупок за счет бюджетных средств из-под конкурентных процедур Закона N 44-ФЗ (письма Минэкономразвития России от 12.01.2017 N Д28и-90, от 10.01.2017 N Д28и-91). В контексте норм Закона N 44-ФЗ под закупкой понимается любое подлежащее оплате приобретение заказчиком товаров, работ или услуг на основании гражданско-правовых договоров (п. 3 ч. 1 ст. 1, п.п. 2, 3 ст. 3, ч. 1 ст. 94 этого Закона). В этой связи возмездное приобретение дополнительного количества угля на основании соглашения, которым МУП и его контрагент вносят изменения в договор поставки, заключенный в 2016 году, после 01.01.2017 может рассматриваться как новая закупка, которая должна подчиняться требованиям Закона N 44-ФЗ. Исключение, как мы полагаем, может представлять только случай, когда дополнительное количество товара приобретается за счет грантов или иных средств, указанных в п. 1 ч. 2.1 ст. 15 Закона N 44-ФЗ. При оплате товара за счет таких средств МУП может не применять правила Закона N 44-ФЗ, а руководствоваться положением о закупке, разработанным в соответствии с Законом N 223-ФЗ и размещенным до начала года в единой информационной системе.
Таким образом, мы полагаем, что, заключая после 01.01.2017 соглашение, направленное на приобретение дополнительного количества товара по договору поставки, который был заключен до 2017 года, унитарное предприятие по общему правилу должно руководствоваться требованиями Закона N 44-ФЗ.
Тем не менее заметим, что из некоторых разъяснений Минэкономразвития России по вопросам применения унитарными предприятиями правил Закона N 44-ФЗ после 01.01.2017 следует возможность иного правового подхода к этому вопросу. Так, представители этого министерства указывали на правомерность пролонгации унитарным предприятием договора, заключенного до 2017 года, на новый срок без осуществления процедур, предусмотренных Законом N 44-ФЗ. При этом связанное с такой пролонгацией увеличение количества (объема), цены закупаемых товаров, работ, услуг не рассматривается как нарушение требований Закона N 44-ФЗ (письмо Минэкономразвития России от 08.11.2016 N Д28и-2915). Однако письменного мнения Минэкономразвития России по ситуации, аналогичной изложенной в вопросе, мы не обнаружили. Полагаем, что МУП не лишено права обратиться в указанное министерство или в ФАС России для получения соответствующих разъяснений (пп. 5.3.1.12 пп. 5.3 п. 5, пп. 6.3 п. 6 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем

7 февраля 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.