Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Если уменьшение суммы, на которую выдана банковская гарантия, пропорционально размеру исполненного обязательства не предусмотрено условиями самой гарантии, такое уменьшение возможно только путем выдачи новой гарантии.

Обоснование вывода:
В настоящее время отношения, связанные с осуществлением закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ). В соответствии с ч. 1 ст. 112 этого закона он применяется к отношениям, возникшим до дня его вступления в силу, в части прав и обязанностей, которые возникнут после дня его вступления в силу, если иное не предусмотрено той же статьей. Государственные и муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу Закона N 44-ФЗ, сохраняют свою силу.
В рамках правового регулирования Законом N 44-ФЗ так же, как и в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ), банковская гарантия выступает в качестве одного из способов обеспечения исполнения контракта (ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ, ч. 4 ст. 29, ч. 4 ст. 38, ч. 19 ст. 41.12, ч. 26 ст. 65 Закона N 94-ФЗ).
Часть 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ позволяет поставщику (подрядчику, исполнителю) в ходе исполнения контракта предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.
Отсюда, на наш взгляд, следует, что при частичном исполнении контракта, заключенного в период действия Закона N 94-ФЗ, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику банковскую гарантию на сумму, уменьшенную пропорционально размеру полученного заказчиком исполнения по контракту, взамен ранее предоставленной банковской гарантии. Однако следует заметить, что порядок, с соблюдением которого может быть изменено обеспечение исполнения контракта, Законом N 44-ФЗ не урегулирован. Поскольку законодательство о контрактной системе основывается в том числе на положениях ГК РФ (ч. 1 ст. 2 Закона N 44-ФЗ), для решения этого вопроса необходимо обратиться к нормам гражданского законодательства.
Отметим, что Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ (далее - Закон N 42-ФЗ), вступившим в силу с 1 июня 2015 года, были внесены существенные изменения в часть первую Гражданского кодекса РФ. Претерпел изменения и институт банковской гарантии. Если ранее она существовала в качестве самостоятельного способа обеспечения обязательства, то новая редакция Гражданского кодекса РФ ввела институт независимой гарантии (п. 1 ст. 329, параграф 6 "Независимая гарантия" главы 23 ГК РФ). При этом понятие "банковская гарантия" упоминается в п. 3 ст. 368 новой редакции ГК РФ в значении "независимая гарантия, выдаваемая банком".
В силу п. 2 ст. 2 Закона N 42-ФЗ положения Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции указанного закона применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу этого закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу Закона N 42-ФЗ, положения Гражданского кодекса Российской Федерации в новой редакции применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу этого закона.
По смыслу ст.ст. 368, 373 ГК РФ банковская гарантия представляет собой одностороннюю сделку (п. 2 ст. 154 ГК РФ, смотрите также п. 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии, направленного информационным письмом ВАС РФ от 15.01.1998 N 27, п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14 "Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий"). По сути, ее выдача - одностороннее волеизъявление со стороны банка.
Поэтому, если уменьшение суммы, на которую выдана банковская гарантия, пропорционально размеру исполненного обязательства не предусмотрено условиями самой гарантии, такое уменьшение возможно только путем выдачи новой гарантии. Применительно к ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ выдача новой банковской гарантии, обеспечивающей исполнение контракта, предполагает прекращение ранее предоставленной банковской гарантии. Между тем указанная норма не предусматривает прекращение гарантии в связи с частичным исполнением обязательств по контракту. В соответствии же с гражданским законодательством обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии может прекратиться только по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 378 ГК РФ, в том числе вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии.
Исходя из изложенного выше, мы полагаем, что в рассматриваемом случае поставщик вправе предоставить заказчику новую банковскую гарантию, сумма которой, по сравнению с ранее выданной гарантией, будет уменьшена на размер исполненной части обязательств по контракту. Однако прекращение прежней гарантии может состояться только в случае отказа бенефициара (заказчика) от своих прав по гарантии, что предполагает необходимость достижения соглашения с заказчиком о замене обеспечения исполнения обязательств по контракту.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Кошечкина Наталья

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем

21 февраля 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.