Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Эксперт (экспертная организация) не вправе производить отбор образцов продукции и проб среды в отсутствие должностного лица Роспотребнадзора, уполномоченного проводить проверку.

Обоснование вывода:
При проведении проверочных мероприятий органы Роспотребнадзора вправе отбирать образцы продукции, пробы окружающей и производственной среды (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон N 294-ФЗ), абз. 6 и 8 п. 1 ст. 50 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (далее - Закон N 52-ФЗ), пп. 3 п. 4 ст. 40 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-I "О защите прав потребителей", пп. "ж" п. 7 и пп. "в" п. 10 Положения о федеральном государственном надзоре в области защиты прав потребителей, утвержденного постановлением Правительства РФ от 02.05.2012 N 412).
В случаях, когда отбор образцов требует определенных познаний, навыков или специального оборудования, должностные лица Роспотребнадзора могут привлечь к участию в проводимой проверке аккредитованных в установленном порядке экспертов, экспертные организации (п.п. 7 и 9 ст. 2 Закона N 294-ФЗ, п. 1 ст. 42 Закона N 52-ФЗ, п. 13 Административного регламента исполнения Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека государственной функции по проведению проверок деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан по выполнению требований санитарного законодательства, законодательства Российской Федерации в области защиты прав потребителей, правил продажи отдельных видов товаров, утвержденного приказом Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 16.07.2012 N 764 (далее - Административный регламент)).
Если отбор проб был произведен экспертами (экспертными организациями), не аттестованными (не аккредитованными) в установленном порядке, либо связанными трудовыми или гражданско-правовыми отношениями с проверяемым лицом, то такая проверка считается проведенной с грубыми нарушениями требований Закона N 294-ФЗ и ее результаты будут отменены по заявлению проверенного лица (ч. 1, п.п. 1.1 и 8 ч. 2 ст. 20 Закона N 294-ФЗ).
В рассматриваемой ситуации экспертная организация проводит отбор образцов продукции и проб среды без предъявления распоряжения (приказа) о проведении проверки, а также в отсутствии должностного лица Роспотребнадзора.
Как следует из п. 52 Административного регламента содержание административного действия по отбору образцов (проб) продукции, объектов окружающей среды и производственной среды заключается в совершении должностными лицами Роспотребнадзора в ходе выездной проверки действий по отбору образцов (проб) продукции, объектов окружающей среды и производственной среды в целях проведения их исследований, испытаний, измерений в случае, если такая продукция, объект окружающей среды или производственной среды являются предметом проверки, и, исходя из содержания обращения (информации), послужившего (-ей) основанием для проведения проверки, повлекли или могли повлечь:
1) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан;
2) причинение вреда жизни, здоровью граждан;
3) нарушение прав потребителей.
В этой связи рекомендуем ознакомиться с письмом Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 13 августа 2014 г. N 09-13092-14-16 "Ответ на обращение по вопросу порядка осуществления отбора проб продукции при проведении проверок".
Если же в ходе проверки привлекаются эксперты (экспертные организации), данные лица должны быть указаны в распоряжении (приказе) о проведении проверки (п. 54 Административного регламента, ч. 2 ст. 14 Закона N 294-ФЗ). Кроме того, в соответствии с ч. 4 ст. 12 Закона N 294-ФЗ выездная проверка начинается с предъявления служебного удостоверения должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, обязательного ознакомления руководителя или иного должностного лица юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя с распоряжением или приказом руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о назначении выездной проверки и с полномочиями проводящих выездную проверку лиц, а также с целями, задачами, основаниями проведения выездной проверки, видами и объемом мероприятий по контролю, составом экспертов, представителями экспертных организаций, привлекаемых к выездной проверке, со сроками и с условиями ее проведения.
Обращаем Ваше внимание, что оформление протокола отбора образцов (проб) продукции, объектов окружающей среды и производственной среды осуществляется должностным лицом Роспотребнадзора, уполномоченным проводить проверку, который обеспечивает передачу отобранных образцов (проб) аккредитованным эксперту или экспертной организации (п. 55 Административного регламента).
В силу прямого указания п. 4 ст. 15 Закона N 294-ФЗ при проведении проверки должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля не вправе отбирать образцы продукции, пробы обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды для проведения их исследований, испытаний, измерений без оформления протоколов об отборе указанных образцов, проб по установленной форме и в количестве, превышающем нормы, установленные национальными стандартами, правилами отбора образцов, проб и методами их исследований, испытаний, измерений, техническими регламентами или действующими до дня их вступления в силу иными нормативными техническими документами и правилами и методами исследований, испытаний, измерений.
Таким образом, по нашему мнению, отбор образцов (проб) продукции, произведенный экспертами (экспертной организацией) самостоятельно, без участия должностного лица Роспотребнадзора, равно как и результаты экспертизы образцов (проб) могут быть признаны судом недопустимым доказательствами и в силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не используются в качестве доказательства наличия либо отсутствия состава административного правонарушения. В этой связи обратите внимание на судебную практику, смотрите, например: решение Арбитражного суда Пензенской области от 15 декабря 2010 г. N А49-7688/2010, решение Арбитражного суда Астраханской области от 30 декабря 2015 г. по делу N А06-9555/2015, решение Арбитражного суда г. Севастополя от 26 января 2017 г. по делу N А84-3891/2016.
Поэтому, подводя итог вышеизложенному, полагаем, что эксперт (экспертная организация) может проводить отбор образцов продукции и проб среды только в присутствии должностного лица Роспотребнадзора, проводящего проверку.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Васильев Александр

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Парасоцкая Елена

11 мая 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.