Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Активной иностранной компанией признается иностранная организация, у которой доля активных доходов за финансовый год составляет не менее 80% в общей сумме доходов организации по данным финансовой отчетности за указанный период.

При этом формально агентское вознаграждение признается активным доходом для целей применения п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ.

Однако для целей НК РФ доходы признаются активными, если они по своей сути не являются доходами, аналогичными пассивным доходам, перечисленным в п. 4 ст. 309.1 НК РФ. При этом мы не обнаружили каких-либо разъяснений относительно признаков, позволяющих отнести те или иные доходы к аналогичным доходам, указанным в подпунктах 1-11 п. 4 ст. 309.1 НК РФ.

Поэтому для снижения риска признания рассматриваемых доходов аналогичными по своей сути пассивным доходам, перечисленным в подпунктах 1-11 п. 4 ст. 309.1 НК РФ, следует обратиться за разъяснениями в налоговый орган по месту постановки на учет или в Минфин России.

Обоснование вывода:

Прибыль КИК освобождается от налогообложения, если в отношении такой организации выполняется хотя бы одно из условий, перечисленных в п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ. В частности, освобождается от налогообложения прибыль КИК, если она является активной иностранной компанией.

Активной иностранной компанией признается иностранная организация, у которой доля пассивных доходов за финансовый год составляет не более 20% в общей сумме доходов организации по данным финансовой отчетности за указанный в период (п. 3 ст. 25.13-1 НК РФ).

Перечень доходов от пассивной деятельности приведен в п. 4 ст. 309.1 НК РФ. Прочие доходы, не подпадающие под указанный перечень, признаются доходами от активной деятельности (п. 5 ст. 309.1 НК РФ).

Анализ содержания п. 4 ст. 309.1 НК РФ показывает, что пассивными доходами признаются доходы от участия иностранных организаций в российских организациях (подпункты 1, 2 и 5); доходы от долговых обязательств (пп. 3); доходы по операциям с производными финансовыми инструментами (пп. 6); доходы от использования права собственности и других вещных прав, а также прав на объекты интеллектуальной собственности (подпункты 4, 7-9); доходы от услуг по предоставлению персонала (пп. 11).

Кроме этого, среди пассивных доходов указаны также доходы от оказания консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также от проведения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (пп. 10 п. 4 ст. 309.1 НК РФ).

В перечне пассивных доходов отсутствует такой вид дохода, как доходы в виде вознаграждения агента. Однако обращаем внимание, что перечень пассивных доходов является открытым, включая, помимо поименованных в нем видов доходов, также иные доходы, аналогичные доходам, указанным в подпунктах 1-11 п. 4 ст. 309.1 НК РФ.

Отметим, что Минфин России при рассмотрении вопроса об отнесении доходов от посреднической деятельности к активным указал, что "указанные виды доходов для целей Кодекса признаются активными доходами, если они не соответствуют признаку, установленному подпунктом 12 пункта 4 статьи 309.1 Кодекса, то есть по своей сути не являются доходами, аналогичными доходам, перечисленным в подпунктах 1-11 указанного пункта" (письма Минфина России от 03.07.2017 N 03-12-12/2/41907 и от 10.02.2017 N 03-12-11/2/7395 (в отношении комиссии брокера, депозитария и вознаграждения управляющей компании за оказание услуг по доверительному управлению средствами инвестиционных фондов или иных схем коллективного инвестирования)).

В настоящее время отсутствуют разъяснения относительно признаков, позволяющих отнести те или иные доходы к аналогичным доходам, указанным в подпунктах 1-11 п. 4 ст. 309.1 НК РФ. Судебная практика в части переквалификации активных доходов контролируемой иностранной компании в пассивные для целей применения п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ пока не сложилась.

Поэтому рекомендуем Вам использовать свое право налогоплательщика и обратиться за разъяснениями в налоговый орган по месту постановки на учет или в Минфин России (пп. 1, пп. 2 п. 1 ст. 21 НК РФ). Выполнение организацией письменных разъяснений Минфина России о порядке исчисления, уплаты налога или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ей либо неопределенному кругу лиц, является обстоятельством, исключающим вину организации в совершении налогового правонарушения (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Отметим, что положения п. 8 ст. 75 и пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ не применяются в случае, если указанные письменные разъяснения, мотивированное мнение налогового органа основаны на неполной или недостоверной информации, представленной налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом).

К сведению:

Согласно п. 9 ст. 25.13-1 НК РФ для применения освобождения от налогообложения в соответствии с НК РФ прибыли активной иностранной компании (пп. 4 п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ) налогоплательщик, осуществляющий контроль над этой иностранной организацией, должен представить в налоговый орган по месту своего нахождения документы, подтверждающие соблюдение условий для такого освобождения.

Конкретный перечень подтверждающих условия освобождение документов не установлен, поэтому такими документами могут быть любые документы, которые свидетельствуют о соблюдении условий для освобождения прибыли от налогообложения, переведенные на русский язык (письмо Минфина России от 27.03.2015 N 03-01-11/17052).

Например, подтверждающими документами могут служить:

- налоговая отчетность иностранной компании за соответствующий период (письмо ФНС от 04.04.2016 N ЕД-3-13/1427@);

- справка-расчет в свободной форме доли активных доходов с указанием вида доходов, описанием договоров и т.п.;

- иные документы, в том числе предоставленные контролируемой иностранной компанией справки, данные аналитического учета, финансовая отчетность и расшифровки к финансовой отчетности, налоговая отчетность, копии договоров и платежных документов.

Как указано в п. 2 письма Минфина России от 23.03.2017 N 03-12-11/2/16988, комплект документов, подтверждающих соблюдение таких условий, является индивидуальным.

При этом указанные документы представляются одновременно с уведомлением о контролируемых иностранных компаниях, т.е. в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором доля прибыли контролируемой иностранной компании подлежит учету у контролирующего лица (письмо Минфина России от 21.02.2017 N 03-12-11/1/10247).

Документы подлежат переводу на русский язык в части, необходимой для подтверждения соблюдения условий для освобождения прибыли контролируемой иностранной компании от налогообложения.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ткач Ольга

Ответ прошел контроль качества

28 июля 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.