Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

В соответствии с частью первой ст. 60.1 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство).
Согласно части первой ст. 282 ТК РФ совместительством является выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.
Частью первой ст. 60.2 ТК РФ предусмотрено, что с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (ст. 151 ТК РФ). Работа по другой должности, выполняемая путем совмещения должностей, может быть поручена работнику в том числе для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором.
Таким образом, основное отличие совместительства от совмещения состоит в том, когда именно эта работа выполняется работником. Если работа выполняется наряду с основной работой в течение рабочего времени, предусмотренного трудовым договором, следует говорить о совмещении (ст. 60.2 ТК РФ), если такая работа будет выполняться работником за пределами рабочего времени по основной работе, то следует оформить внутреннее совместительство, заключив с работником еще один трудовой договор (ст.ст. 60.1, 282 ТК РФ).
В рассматриваемом случае главному бухгалтеру могло быть поручено с его согласия выполнение дополнительной работы по должности администратора для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором (ст. 60.2 ТК РФ), с установлением дополнительной оплаты, согласованной сторонами (часть вторая ст. 151 ТК РФ).
Однако, как мы уже отметили, выполнение дополнительной работы без освобождения от работы, определенной трудовым договором, предполагает выполнение работы в течение рабочего времени, установленного сотруднику в соответствии с заключенным с ним трудовым договором, то есть в пределах его рабочего дня (смены) по основной должности. В данной ситуации главный бухгалтер трудился по должности администратора гостиницы как в пределах рабочего времени, установленного ему как главному бухгалтеру, так и в свободное от этой работы время. Для работы у того же работодателя в свободное от основной работы время трудовое законодательство предусматривает только вариант внутреннего совместительства.
Обратим внимание, что ТК РФ не исключает возможности выполнять работу по одной и той же должности у одного работодателя в порядке выполнения дополнительной работы в течение рабочего времени, установленного по основной работе, и в порядке внутреннего совместительства в свободное от основной работы время.
Заметим также, что по общему правилу для главных бухгалтеров не предусмотрено законодательных ограничений на работу по совместительству (часть пятая ст. 282 ТК РФ).
Поэтому, на наш взгляд, в рассматриваемой ситуации работнику, занимающему должность главного бухгалтера, могла быть в соответствии со ст. 60.2 ТК РФ поручена дополнительная работа по должности администратора в течение рабочего времени, установленного ему как главному бухгалтеру, и с этим же работником мог быть заключен трудовой договор о работе по должности администратора в течение времени, свободного от основной работы. При рассматриваемых обстоятельствах возможно заключение срочного трудового договора на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы (часть первая ст. 59 ТК РФ). Однако по соглашению сторон трудовой договор с совместителем может быть заключен на определенный срок и без каких-либо дополнительных оснований срочного характера такого договора (часть вторая ст. 59 ТК РФ).
При этом необходимо учитывать ограничения, установленные ТК РФ для работы по совместительству, в частности, недопустимость осуществления трудовой функции по совместительству в течение более чем четырех часов в день, за исключением отдельных случаев (ст. 284 ТК РФ).
Следует обратить внимание, что трудовое законодательство не предусматривает возможности оформлять возникновение или прекращение трудовых отношений "задним числом". В соответствии с частью второй ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
Что касается невозможности уволить работника, который трудился в порядке совместительства, "задним числом", отметим следующее. Если с работником заключен срочный трудовой договор на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, в силу части третьей ст. 79 и части третьей ст. 84.1 ТК РФ днем прекращения трудового договора должен был быть день выхода на работу основного работника.
Отметим, что порядок прекращения трудового договора с работником, принятым на работу по срочному трудовому договору на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, не требует письменного предупреждения последнего о прекращении действия трудового договора (часть первая ст. 79 ТК РФ). Если в день выхода основного работника на работу работник, принятый на работу по срочному трудовому договору, отсутствует в организации, то ему нужно направить уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте (часть шестая ст. 84.1 ТК РФ).
Частью четвертой ст. 58 ТК РФ предусмотрено, что в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу, и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок
Однако в соответствии с позицией Верховного Суда РФ под продолжением работы в данном случае следует понимать фактическое исполнение работником своей трудовой функции (смотрите определение от 01.08.2008 N 60-В08-3). Следовательно, нельзя говорить об автоматическом преобразовании срочного договора в бессрочный во всех случаях, когда увольнение не было оформлено в день истечения срока. Как мы поняли, в рассматриваемой ситуации со дня выхода администратора с больничного главный бухгалтер уже не выполнял его трудовые обязанности в порядке совместительства. Поэтому, с нашей точки зрения, трудовой договор с ним на условиях работы по совместительству, если он имеет срочный характер и был заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, не может считаться заключенным на неопределенный срок в связи с тем, что этот договор не был прекращен сразу после выхода на работу администратора. При таких обстоятельствах прекращение трудовых отношений возможно и в настоящее время на основании п. 2 части первой ст. 77 ТК РФ (смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Вологодского областного суда от 18.01.2013 по делу N 33-77/2013).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Сутулин Павел

31 июля 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.