Новые консультации в системе ГАРАНТ Консалтинг

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
День фактической поставки может быть учтен при расчете неустойки.
Передача товара на следующий день после согласованной даты поставки является просрочкой. Если иное не предусмотрено договором, покупатель вправе требовать уплаты неустойки за этот день.

Обоснование вывода:
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки его исполнения (ст. 330 ГК РФ).
Гражданский кодекс РФ не содержит прямых указаний на то, учитывается ли день исполнения обязательства, исполненного с нарушением срока, при исчислении договорной неустойки.
С учетом принципа свободы договора (п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК РФ) стороны при заключении договора поставки вправе самостоятельно определить размер и порядок начисления неустойки в случае неисполнения поставщиком своих обязательств по передаче товара покупателю. В частности, закон не запрещает предусмотреть в договоре, что неустойка начисляется в том числе и за день исполнения просроченного обязательства. Это подтверждается и многочисленной судебной практикой (смотрите, например, постановления ФАС Московского округа от 29 сентября 2010 г. N КГ-А41/9660-10 по делу N А41-7006/10, ФАС Московского округа от 13 сентября 2010 г. N КГ-А40/10117-10 по делу N А40-124101/09-31-886, ФАС Московского округа от 6 сентября 2010 г. N КГ-А40/9739-10 по делу N А40-161983/09-30-1209, ФАС Московского округа от 16 июня 2011 г. N Ф05-4906/11 по делу N А40-74818/2010, ФАС Московского округа от 14 апреля 2011 г. N Ф05-1679/11 по делу N А40-69351/2010, Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2011 г. N 09АП-27918/11). Подобная конкретизация условия о порядке расчета договорной неустойки может быть полезной в случае рассмотрения спора в суде (постановление ФАС Московского округа от 13.05.2002 N КГ-А40/2916-02).
Если же вопрос о том, учитывается ли день исполнения обязательства при исчислении договорной неустойки, в договоре не урегулирован, он должен решаться с учетом общих положений ГК РФ.
Согласно п. 1 ст. 194 ГК РФ, если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока. Если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции. Течение же срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (ст. 191 ГК РФ).
Очевидно, что исполнение, предоставленное по истечении срока, который установлен договором, признается ненадлежащим. Поэтому, если договором не предусмотрено иное, установленная в нем неустойка должна начисляться за весь период просрочки начиная со дня, следующего за последним днем срока поставки. То есть первый день после истечения срока поставки является первым днем периода просрочки. Сказанное верно и в том случае, если товар поставлен лишь на один день позже установленного срока. Иное означало бы, что при фактическом нарушении срока поставки (передаче товара на день позже установленного срока) поставщик освобождается от ответственности. Об этом свидетельствует и судебная практика (смотрите, в частности, постановления ФАС Московского округа от 22 декабря 2011 г. N Ф05-13669/11 (смотрите по этому делу также постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2011 г. N 09АП-23116/11, ФАС Московского округа от 30 сентября 1998 г. N КА-А40/2271-98, ФАС Уральского округа от 8 сентября 2011 г. по делу N А76-20855/2010).

К сведению:
Отметим, что в судебной практике встречается и иной подход, в соответствии с которым день исполнения обязательства подлежит исключению из периода, за который уплачивается неустойка (смотрите, например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 22 декабря 2009 г. N А26-4921/2009, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2011 г. N 08АП-7116/11). По-видимому, этот подход основан на толковании ст. 521 ГК РФ и посвященных ст. 395 ГК РФ разъяснениях, содержащихся в п.п. 2 и 13 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 13/14 от 8 октября 1998 г., из которых можно сделать вывод, что проценты по общему правилу должны начисляться до дня передачи товара покупателю. Однако подобная трактовка приведенных норм и разъяснений представляется неубедительной. В связи с этим обратим внимание на формулировку разъяснения по аналогичному вопросу, содержащегося в п. 51 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8, согласно которой проценты подлежат уплате за весь период пользования чужими средствами по день фактической уплаты этих средств кредитору.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

Ответ прошел контроль качества службой Правового консалтинга ГАРАНТ

2 марта 2012 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.